唐代“和离”制度与现代协议离婚辨析稿件来源：人民法院报发布时间：2014-09-05 13：59

调试体例：唐代“和离”轨制与现代和谈离婚辨析稿件来历：人平易近法院报发布时间：2014-09-0513：59“和离”就其字面意义来看，理当shi以当事人双方自愿为基本，以不被强迫为首要前提。作为离婚轨制之yidi“和离”轨制，其律文最早见于《唐律疏议》：“若夫妻不相安谐而和离者，不坐。”意义shi说，假如夫妻简直不能亲善相处，就能够和谈离婚，而不用承担法令义务。和离轨制做为唐律法典中diyige立异，不只zai那时礼制分手di封建传统下shi难能可贵di，而且不时为后世所沿用。

和离轨制di特征

《唐律·户婚》对离婚做le三种轨则。yishi和谈离婚，指男女双方自愿仳离di“和离”；二shi促裁离婚，指夫方提出di强迫离婚，即“出妻”；三shi强迫离婚，夫妻凡发现you“义绝”和“违律成婚”者，必需强迫离婚。

“和离”shi唐代较通俗di离婚体例，相似于现代法令轨制下di和谈离婚。其特征首要体往常以下几ge方面：

妇女法令位置di晋升。和离田主体shi男女双方，其外zai体例上被赋予对dengdi法令位置。从法令条则表述中能够看出，you权实施“和离”这yi行为田主体shi“夫妻”，同时强调“和”以及“两愿”。这些表述，无论shi从通俗词义上来讲，仍shi从法令术语di角度来看，都含you强调两ge自力对deng田主体意义。这与强迫离婚shi分歧di。因为zai法令强迫离婚di轨则中，自己们看到dishi法令di强迫，shi丈夫di特权，而妻子仅仅shi作为离婚行为di客体呈现di，根基不具you任何表达离婚意愿田主体资历。

对婚姻关系di激情强调。和离强调dishi夫妻di激情要素，即夫妻生活di协调。若夫妻双方“彼此情不相得，不相安谐”，则能够离婚。和离关于夫妻双方合意di强调，使妻子或妻方对“七出”、“义绝”之外埠离婚央求享you否决权，使其zai无法必定过错di状况下对婚姻解除yeyou必然抉择权。这就说明，和离di爆发shi因为夫妻激情方面di启事惹起di，而和离轨制亦shi经由婚姻di基本——夫妻激情，来调整家庭内部关系di。这与现代法令中di“激情决裂主义”存zai诸多di相似之处。

对解除夫妻关系轨范di谨严。和离既要双方经由和谈，告竣愿意解除夫妻关系di意志不合，又要契合必然di轨范和体例。和离di爆发you着较为复杂di轨范请乞降体例请求，当夫妻双方告竣离婚di合意后，要写“放妻书”，不只请求夫妻双方签书画押，同时ye要“会及诸亲”，即双方di六亲家族都要作为见证人且yi同签字，放妻书才干生效，否则视为“私放”，而且由此而招致和离行为无效。放妻书经常yi式两份，男女双方各留yi份作为自己再婚时di凭证，这关于那时di女性来说不只shi极年夜di尊敬，而且再婚尤为主要。

需求指出dishi，《唐律疏议》轨则di和离轨制简直具备le中华法系diyi切特征：以儒家思惟为理论基本，解脱le宗教神学di约束；维护封建伦理，确认家族律例。可shi，中国封建社会shi以家族为本位di，因而，宗法di伦理肉体和绳尺渗入并影响着整ge社会，诸法合体。法与社会shi慎密相连di，和离轨制不成能打破时代di限制，做到男女完整对deng。zai理想生活中，ye存zai法令条则与法令工作措置di分歧。可zai中国封建社会di立法中，和离轨制算shi够前进前辈le，简直与今朝di“自由离婚主义”yi模yi样。能够说，zai奉行“三从四德”、“三纲五常”di封建社会里，和离轨制已为礼教约束限制下di封建婚姻轨制抹上leyi层浓密di人道关切di温情颜色。

和离轨制与现代和谈离婚di关系

唐代“和离”轨制与现代和谈离婚既you契合又you区别。

从浸染上看，均you利于社会协调不变。中国古代di离婚轨制贯彻le家族主义肉体，无论shi“七出三不去”，仍shi“义绝”、“和离”，都默示le封建统治者对家族社会di关切。当然立法者构建le较为完美di离婚法令轨制，但无论从礼教仍shi法令甚至人们di不美观念，并不轻言解除。而往常跟着经济社会di睁开，人们思惟不美观念di晋升，当然越来越多di家庭走向体味体，可shi和谈离婚注重双方赞成，尊敬小我自由，并不会组成太年夜di社会影响，相关于诉讼离婚更shi显得安然安祥得多。

从价值目de上看，均注重对人道di追求。自古至今，人们对幸福、自由di追求都不曾改动过。古代婚姻以“怙恃之命，媒妁之言”作为成立前提之yi，旨zai维护父权和男尊女卑di封建家庭纲常伦理，但和离轨制di确立使古代婚姻关系di解除具youle某些水平di矫捷性和人情味，并对妇女di正当权益you所关注。而现代和谈离婚则shi以男女双方自愿为基本，注重激情，维护双方追求自由幸福生活，被人们称为yi种自由、合理di离婚体例。

和离轨制与现代di和谈离婚di域别zai于，首先，古代“和离”注重保证男性权益，而现代和谈离婚对dengdi保证男女双方权益。所谓“和离”年夜多shiyi种和谈休妻或“放妻”，经常成为男方为袒护“出妻”启事，以避免“家丑传扬”而采纳diyi种变通体例，其自动权仍shizai男性手中，而妻方通俗不能自动提请“和离”，通俗只能做出赞成或分歧意di选择。zai“和离”过程中，夫妻双方位置并不完整对deng，因为妻子无权以丈夫you过错而对deng“休夫”，所以zai“和离”时无法与丈夫权益对deng。丈夫能够以任何事由请求“和离”，妻子或妻方则只能就“七出”、“义绝”以外埠事由请求“和离”。而现代和谈离婚则shi双方自愿，任何yi方分歧意都不能和谈离婚。其次，“和离”以维护家庭为主，和谈离婚以注重小我意愿为主。唐代十分注重封建伦理，不只寄望维护家庭益处，强调小我激情必需从命于家庭益处，而且公开确认男女不合错误deng，即男尊女卑。唐代社会di这yi特征，反映到整ge婚姻家庭立法中，就组成le以维护家庭益处为中心，以男尊女卑为两性关系根基特征di婚姻家庭立法。详尽到离婚法令轨制中，就默示为以男方家庭益处为中心，强调男方擅权离婚。因而，“和离”离婚当然shi对强迫离婚di打破，但模拟仍shi解脱不le那时封建轨制di强年夜时代布景，其所维护di仍shi家庭益处关系。同时自己们ye要熟悉到，“和离”di发生很年夜水平上shi为le消抵强迫离婚所带来di两ge家族之间天时益抵触。和谈离婚shi以激情决裂当事人双方赞成为前提，注重小我意志和小我选择。再次，“和离”和谈di双方当事人实践上通俗不shi当事人佳耦自己，而shi双方di怙恃或家长。“放妻”文书强调“会及诸亲”、“聚会二亲”di手续，不该算作只shi做见证，更应该算作shi家长或家族代表人di介入搜检并行使赞成权。这与今ri和谈离婚仅由夫妻二人自行协商抉择shi年夜为分歧di。此外，“和离”di法令手续仍shi以夫方片面文书(“放妻书”)体例呈现，与今ri离婚和谈书以男女对deng体例呈现you所分歧。

和离轨制di现价钱值

唐代婚姻中di和离轨制因为受封建礼教di影响，默示出必然di局限性，虽不能和当今法令中di和谈离婚完整洁截，但其中不乏yi些良法美制，其积极和前进di意义仍shi很年夜di，对后世di影响ye不成低估。自创其合理之处，领受其阅历经验，以期对健全自己国今世婚姻轨制能you所启迪。和离轨制自古就you其存zaidi合理性，既不会危险双方激情，ye不会对财富分配发生较年夜不合，同时注重对家族益处di维护，至今能因循下来，可见其顺应分歧时代di政治、经济、文化转变di才干很强。和谈离婚轨制就shi和离轨制zai现代di运用，shi现代法令轨制对传统法令di担任和睁开，ye默示le历史睁开中di跟尾性和yi体化。zai法di现代化di睁开过程中，传统法不shiyi种激进di、无转变di静态结构，ye不shi与现代法泾渭分明，水火不容di，两者经常融合zaiyi同作为yige活di历史持续di过程。传统法并未因其“传统性”而完整损失踪自身di价值，它zai必然水平上还会以某种新处所式取得持续，进而zai现代法令文化中阐扬新di浸染。此外，值得yi提dishi，唐代婚姻轨制di容纳性与开放性启迪自己们，不只需自创自己国古代婚姻轨制di合理成分，还要自创国外you关婚姻轨制方面di前进前辈立法阅历，针对自己国多平易近族、经济睁开不平衡di国情，注重婚姻轨制di矫捷性，许可yi些变通性di轨则。唐代婚姻轨制强调维护妇女权益和尊老爱幼、家庭亲善、亲情协调di传统美德，zai今世对自己们坚持以酬报本，构建社会主义协调社会下di协调婚姻轨制依然具you主要价值和意义。

(赵金慨作者单元：内蒙古自治区太仆寺旗人平易近法院)